Ons artikel BTW op advieskosten ook niet aftrekbaar sloten we eerder deze week af met de vraag of de trilogie zou worden voltooid. Inmiddels is dat het geval. De Bezirksgericht Zeeland-West Brabant heeft geoordeeld dat de door de BV betaalde uitgaven voor adviezen over de bedrijfsopvolging, die in het kader van de vennootschapsbelasting niet als aftrekbare kosten kwalificeren (zie ons artikel Advieskoten niet aftrekbaar) en waarvan de BTW niet aftrekbaar is, in het kader van de inkomstenbelasting worden gezien als een (verkapte) dividenduitkering.
Dubbele bewustheid
De criteria waaraan moet worden getoetst in het kader van de vraag of sprake is van een (verkapte) dividenduitkering liggen net wat anders dan in het kader van de aftrekbaarheid van uitgaven in de vennootschapsbelasting en in het kader van de aftrekbaarheid van de BTW:
- er moet sprake zijn van een vermogensverschuiving van de BV naar de aandeelhouder waardoor aan het vermogen van de BV enig geldbedrag of waarde wordt onttrokken;
- de onttrekking moet worden gedekt door in de BV aanwezige winst;
- en zowel de BV als de aandeelhouder moeten zich van de vermogensverschuiving bewust zijn geweest (dubbele bewustheid).
De eerste twee criteria staan in de procedure niet ter discussie. De aandeelhouder stelt dat hij zich niet bewust is geweest van de vermogensverschuiving. Daartoe voert hij aan dat hij zich uitvoering heeft laten voorlichten door fiscale adviseurs, die van mening waren dat de advieskosten tot de zakelijke bedrijfskosten behoorden.
De Rechtbank overweegt dat de aandeelhouder, die ook bestuurder was van de BV, zich er redelijkerwijs van bewust moet zijn geweest dat hij door privékosten ten laste van de winst van de BV te brengen in zijn hoedanigheid van aandeelhouder werd bevoordeeld. Ook de fiscale adviseur had zich dit redelijkerwijs bewust moeten zijn en de kennis van de adviseur rekent de Rechtbank toe aan de aandeelhouder.
De Rechtbank concludeert dat de Belastingdienst de ten onrechte ten laste van de winst van de BV gebrachte advieskosten terecht heeft belast met inkomstenbelasting (aanmerkelijk belangheffing; box 2).